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调解程序中运用策略成功达到当事人诉讼目的

作者:郑杨贵 来源:找法网 日期:2020-07-16 06:33

开庭法院铅山县人民法院

案号2020)赣1124民初400

委托诉讼代理人:郑杨贵,江西盛义律师事务所律师,执业证号:13611201010501214

基本案情:

原被告因婚前缺乏了解,草率结婚,感情基础薄弱,婚后没有建立起稳固的夫妻感情,原告XX曾于2018年11月提前诉讼离婚但法院未判离之后一直分居,双方矛盾仍然无法调和,原告再次提起诉讼

办案过程:

本次诉讼是原告XX的第二次提起离婚诉讼事关重大如再未判离就得再过六个月才能起诉。所以准备工作必须细致到位确保万无一失。通过对案情的了解,本案的焦点在于感情破裂的证明认定以及财产的处理。双方长期分居是符合法定判离理由的但分居事实的证明是一个难点,在笔者的指导下原告搜集了一些相关证据如租房协议、微信聊天记录等

财产方面焦点集中在一幢三层半的农村自建房,虽然是婚后共同财产,但女方长期逃避家庭责任对财产毫无贡献那么笔者要做的就是如何保住当事人的财产,把损失降到最低但强硬地要求对方净身出户”显然也不现实如何在有限的条件下制定合适的诉讼策略是至关重要的离婚诉讼中调解是前置程序不可取消的,笔者也非常重视调解程序,很多代理的离婚诉讼在调解程序中就得到妥善解决,可以说调解程序中的表现也很能看出一个婚姻家事业务律师的功底。在庭审中笔者抓住被告害怕承担任何责任的想法,提出建房、装修。添置家具的所负担的债务要双方共同承担,并充分举证,原告出示了借条、转账记录以及债权人出庭作证。被告在压力之下还是选择妥协,最终成功迫使被告放弃了房产分割,接受了笔者提出的调解方案。当事人对律师的工作表示满意

调解结果:

一,原告XX与被告X自愿离婚

二,被告X就坐落在铅山县河口镇XX自然村三层半自建房不享有任何份额,今后也不就此房屋产生任何纠纷及提起法律诉讼

三,因自建房建造、装修、添置家具所产生的全部债务,由原告丁XX负担

本案受理费300元,减半收取150元,由原告负担。

上述协议,不违反法律规定,本院予以确认。

本调解协议经双方当事人在笔录上签名或者盖章,本院予以确认后即具有法律效力。

案件点评:

分居”这种情形很普遍,在离婚诉讼中证明起来貌似也无须花力气。但如果遇到无赖了,想证明“分居”这个事实,也许就不是你想的那样简单……

当你跟TA已经分居很久,也没有任何联系,感情明明已经破裂。上了法庭,你说跟TA已经分居两年了。对方在法庭上说:你胡扯!我们上周才见过面。遇到这种无赖了,你说恶不恶心?恼不恼火?

可是,你又没有任何证据反击。

TA在胡编乱造,无需成本,不用负责。

从诉讼规则上讲,分居是你主张的,由你来证明。证明不了,就要败诉。

事实上,上述情形,我们见得太多了。这也是很多当事人很苦恼的地方。

今天我们就来讲一讲,分居的战略意义和证明手段。

一、分居的6个战略意义

先搞清楚什么叫分居。

很多人以为分居就是分房,大错特错!

法律上,分居要求夫妻双方在两个不同的地址居住。

在感情破裂期间,分居的战略意义非同凡响。

1.因感情不和,分居两年是法定的离婚理由。有了这个理由,第一次起诉离婚就能判离,无需再拖。

2.在一些特殊案件里,可能第二次起诉离婚都会判不离,需要“分居增加离婚几率”。比如,在对方玩失踪,不接受传票,死皮赖脸不出庭时,若无分居两年的理由恐怕在第二起诉都有可能离不掉。比如,老人离婚、一方打着忧郁症等疾病旗号不离婚、以自杀自残相威胁等等。

3.分居期间,所有的财产处分都视为擅自处分财产行为,审查特别严格。比如,一方几万几万地钱取出来藏着。由于双方处于分居状态,法院会推定这些钱没有用于夫妻共同生活。取钱的一方得证明其合理去向,证明不了就得赔偿。

4.分居期间,带孩子的一方在取得孩子抚养权方面有天然的优势。如果没有分居,上了法庭很难说清楚对方没有照顾小孩。

5.分居期间,带孩子的一方可以跟对方追讨抚养费。必须以孩子名义起诉。

当自己没有存款或存款较少,存在经济压力时,可以考虑起诉。当有较多存款时,不一定要起诉索要抚养费,因为每个月取现金转移财产,需要解释。其中一个解释就是孩子的花销,当对方给了抚养费,解释的数额就会相应扣减。因此,从经济上看,往往是不必要的诉讼。

而分居起诉抚养费,往往是在第一种情况,并顺带通过判决来提早认定分居事实。

6.分居期间,可以较为充分地保护自己的人身安全。尤其在遇到有暴力行为、死缠烂打或跟踪骚扰的渣男时,分居更为明智。

二、分居的证明手段

搞清楚分居的战略意义后,我们就要懂得如何去证明。

1.因工作两地分居,务必保留双方从什么时候协商离婚的证据。比如,电话录音、短信和微信聊天记录等。

2.在经济条件允许的情况下,到外面租房住。如果回到第二套房子或自己父母家住,很难形成证人证言和书证。签订租赁合同时,建议办理合同备案。现在很多房东不愿意做备案,可以多给一点租金。反正钱不消费,也是被分掉。

3.办理居住证。

4.有了居住证和租赁合同还不够,还要有办理上网和交租的证明,因此租金要用转账方式。

5.在有条件的情况下,可以考虑跟闺蜜/兄弟、同事、朋友合租。这样你就多了一位没有利害关系的证人。尤其在对方来闹事时,这位证人是十分重要的。而且,由于是合租的地方,不属于夫妻共同住所,对方没有支配权。任何破坏房子和强行闯入的行为,都是非法的。

6.在居住的地方装上监控设备,也是很有必要的。一来可以落实对方的骚扰、破坏、暴力等非法行为,二来可以证明双方的感情状况。

7.在极少数的情况下,有些当事人愿意签订分居协议。这样可以连同一些财产都进行约定,一举两得。

8.在条件允许,没有父母帮忙照顾的情况,可以考虑请全职保姆。这样她也可以作为证人,证明谁在照顾子女以及分居的事实。

总而言之,带着孩子回娘家住,虽在经济上合算,但往往难以证明分居。即使你没有钱,没有收入,你可以跟家里借钱,用于付房租,这毫无疑问是夫妻共同债务。让对方来承担一半,让对方出点血,也很合算。

当然,并非一切案件都适合分居,有些是因为无力应对抢孩子的事件,有些是父母不支持,有些是经济能力负担不了等等,需要据情况而定。


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